诉讼风险分析

山东鲁朋律师事务所

为减少或避免诉讼风险及不必要的讼累,减少或避免经济损失,现将诉讼活动中可能出现的风险事项分析如下:


    一、超过诉讼时效风险。民事案件原告人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效一般为二年;因身体受到伤害、商品质量不合格、保管财物丢失、毁损等赔偿之诉以及请求支付租金的诉讼时效为一年。诉讼时效届满后原告起诉的案件,原告虽有起诉权,但如果被告人以超过诉讼时效为由抗辩,又无延长诉讼时效的法定事由及相关证据,原告将会丧失胜诉权即败诉。
 
    二、诉讼请求不全不当风险。原告诉讼请求不全的部分,视为原告人放弃权利,除法律另有规定外,人民法院将按照“不告不理”原则,对未请求部分不予审理。对不适当的诉讼请求,人民法院将按照法律规定就请求事项进行审理,不适当的诉讼请求,会导致不利原告人的诉讼结果。

    三、诉讼请求增加或变更风险。原告人增加、变更诉讼请求,被告人提出反诉,应在举证期限届满前提出,无正当理由逾期提出增加、变更诉讼请求或反诉的,人民法院不予审理。

    
    四、不按时交纳诉讼费用风险。原告起诉、增加、变更诉讼请求,被告反诉或当事人申请财产保全,不按时交纳或者补交相应诉讼费用的,请求无效,人民法院视为当事人没有提出请求,依法不予审理或采取相应措施。

    五、执行费用损失风险。在执行阶段,被执行人没有可供强制执行的财产,申请人在一审、二审阶段垫付的诉讼费用和执行中实际支出费用,人民法院依法不予退还。被执行人没有可供强制执行的财产,申请人将不能实现自己的权利和利益,这种诉讼风险由申请人承担。
   
    六、举证不能风险。民事、商事案件当事人对自己的主张有举证责任,实行“谁主张,谁举证”的诉讼原则,除法律另有规定外,原告起诉或被告反诉,对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方的诉讼请求所依据的事实,有责任提供证据加以证明,没有证据或证据不足的,负有举证责任的当事人承担举证不能责任,可能产生不利结果。

    七、举证时限风险。在诉讼阶段,当事人应按规定的时间和要求举证。超过举证期限提供证据的,除属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第 41条、第 44 条规定的“新证据”外,法院不组织质证(对方同意质证的除外)。根据法律规定,未经质证的证据,不能作为定案依据,当事人超过举证时限举证,证据或主张不被法院所采纳、认定的责任,诉讼不利或败诉的法律后果,由负有举证责任的当事人承担。

    八、原始证据提供不能风险。根据法律规定,除出示原件、原物确有困难经人民法院准许外,当事人向法院提供的证据应当提供原件或原物;若证据在境外形成的,还应履行相应的证据效力证明手续,否则,不能作为证据使用。提供证人证言的,除法律规定的不能出庭的五种情形外,证人必须出庭作证,否则,法院不予采信。

    九、申请评估、鉴定风险。申请评估、鉴定,申请人未在规定期限内提出申请或已经申请但在规定的期限内不预交评估、鉴定费用或不提供相关评估、鉴定资料,法院将不予委托评估、鉴定,由此造成的不利后果,由申请人承担。

    十、申请调查取证据风险。申请法院调查收集证据,不按举证通知书的要求,没有在规定期限内提出申请和有关证据线索的,法院不予调查、收集相关证据。

    十一、不到庭参加诉讼的风险。原告人经两次合法传唤,无正当理由不按时出庭或者中途退庭的,视为撤诉,人民法院按撤诉处理;经两次合法传唤,被告人无正当理由不按时出庭或者中途退庭的,人民法院将缺席审判,因此造成不利结果的,由被告人承担。   十二、一方当事人下落不明的风险。一方当事人下落不明的,根据情况可公告送达,会使案件审理期限延长,无法按照诉讼法规定的审理期限结案。被告人下落不明的,即使判决胜诉,可能因当事人下落不明又无财产可供执行而使胜诉判决无法执行,原告人预支的诉讼费,将依法自行承担。

    十三、申请财产证据保全风险。当事人申请财产、证据保全以及责令停止侵权,应当提供担保,并依法交纳有关费用,不提供担保并依法交纳有关费用,人民法院不予采取保全措施。当事人因申请不当而给被申请人或其他有关单位、个人造成损失的,由申请人承担赔偿责任;担保人担保的,担保人要承担连带赔偿责任。

    十四、没有财产可供保全的风险。当事人提出财产保全申请,应提供对方当事人的财产状况证据或财产线索,以采取财产保全措施。被申请人没有财产,财产保全将无法进行,申请人预交的保全费人民法院将依法不予退还,申请人会因此受到损失。

    十五、强制执行申请期限风险。当事人对生效裁判文书向人民法院申请强制执行的期限,双方或一方当事人是公民的为一年,双方是法人或其他组织的为六个月。超过上述期限申请强制执行的,人民法院不予受理。

        十六、申请人对执行财产举证不能风险。执行申请人应按照要求,向法院详细提供被执行人的详细地址、可供执行的财产情况或可供执行财产的线索以及被执行人对第三人确有到期债权。如不能提供,执行申请人胜诉后裁判结果无法实现的风险和后果,依法将由申请人承担。

    十七、无足够财产可供执行风险。被执行人没有财产或虽有财产,但不足以清偿全部债务,法院将依法中止执行。待发现被执行人有财产时,恢复执行。

    十八、 超过上诉、申诉期间风险。当事人对一审判决、裁定不服,应在法定期间内向上一级法院提起上诉。无法定事由,在上诉期限内不提出上诉的,一审判决、裁定发生法律效力,当事人即丧失上诉权;当事人对已生效的判决、裁定不服,可在法定申诉期间内申诉,逾期不申诉,丧失申诉权。